Как действовать фирме кредитору, если должник в процессе реорганизации?

��������� �����������: �������� � ��������������� �������

Как действовать фирме кредитору, если должник в процессе реорганизации?

�������� �. 1 ��. 109 ��� ���������� ��������� ������� �� ��������������� ������� ����� ���������, ���� � ������������ ������������ ���� � ������ ��� ���������� ����������� ����� ����������� �����.

��� �������� ������� � ��������� ��������� ����� �������� �������� �� ���������.

1. ������ ����������� ����, �� �������� ���������� ����� ������, �� ����������� � ���������� �����������, ������ � “���������” ����� (� �������� � ���������, ������� �� ���� �������� ������ ������). � ���� ������� ������� ��������� �� ����������, � ��������� ������ ����������� �����������.

2. �������� ����� ������ ����������� ���� (��� ����, ��� � ���������). ��� ���� ������� �������� �������� �� ��������������� ����������� � ������ �����. � ���������, � ������������ � �. 1 ��. 86 ������ � 514 �� �� ����� ���������� ������ ��.

� �� �� ����� ������������ ��������� ��������� �� �� �������������������� ��������. � ���������, � �. 6 ����. �� ������� � 520 ������� ��������� ������� ����� ��, ������������ � ���������� ��������� �� �������������������� ��������. � ���������� �������� �. 1 ��.

84 ��� ��������� ��������, ������� ������������ ������������������� ������������ � ����� ��������� ������� � ������������ �� ������������� ����� ����������� � ����� ���� ������� ������ ��� ������������� �������� (������ ��������, ������������ ��������, �������� � ������������ ��� �������������� ����������������, ����������� ��������) ��� ���������������� �����������.

������ ��������� ��������� � �� ����� �����������, ������� ����������� ���������� ������������.

3. ����� ������ ����� ������������ ������ ������� ���������������, ��� ������, ��������� ��� ������������ ������ �� ���������.

4. ��� ��������� ����������� (����������) ���������� ����� ������ ����������� � ��� �� ����, ������� �� ������������ � ������ �����������.

��������, ���� � ������ ��� ���� ������������ ���������� ������� � ������� 40 %, � ���������� �������� � � ������� 60 %, �� � ����� ��� �� ��������� ���� ����������� ���������� ����������� � ���� �� ���������.

����� ��� ������ ������ “���������” ����� �����������, ��� ���� ������������ ��������� ������ ��� ������ �����.

������, ������ ����� ����������� ����� ������ � ���������: 40 % ���� � ������ ���, ������������� �������, ����� �������� �� 60 % ���� � ����� ���, ������������� ��������.

����� � ������ ��� 100 % ��������� �������� ����� ������������ ��������, � � ����� ��� 100 % ��������� �������� � �������.

��� ���� ����� ����� ��� “�������������” � �� �������� � �������������� ��������� �������� � ����� ������ �� ������ ���������� ��� � �����������, ����� ���������� ��������� ���� ���������� � ������ ������ ������ �� ��������� ������ �������.

5. �� ������ ������������ ���������������� ��������� �� ��������� �������������� ����������� (�. 1 ��. 104 ���).

� ��� ������������ ������, �����������������, ��� ��� ������������� ����������� ��� ���������, ����� � ����������� ��������� � ��������������� (�������, �������������, ����������, ��������������).

�� ���� ��������������, ��� �������������� ����������� ���������� ���� ������������.

� ��� ��������� �����������, �� �������� ���� ������������ ��������� (�������������� �����������), ���������� ���� ������������ ��� ����������� ������ ������� � ��������.

������ �� ��������������� ������� ����� ���������, ���� � ������������ ������������ ���� ���������� ������ ������ ������������ ����, � �� ������������� (�����������) �����������.

������� ����� �������� �� ����� ��������������� ��� ����� � �������� �������, ��������� ������ ����������� �� ��������������� ������� ������ � ���������� � ��������������� ���������� ��� �������������� �������� ������� ��������������� �����������.

��� ������ ����� �� �������������� �����, ��� ����� ����������� ��������� ������������� ������, � ������� �� ������ ��������������� ������� ������������ ���������� ������ � �������, ������� �������� ������� (��. ������ “��������� �����������: ������������� � ��������� ����”).

� �� �� ����� � ������� ���������� ���������������� ��������� �������� ����� �� ���� ������������� ����������������� (�. 98.1 ���).

���, � ��. 98.1.

4 ��� ��� ���������� �� ����������������� ������ ������������������ ���������� �������� ����� ��������� ��������������� ����������������� � �������� ����� ������ ������������������ � ����� �� �� ������������� �����, � ���������� ���� �� ���������� ���������� ��������������� �����������������. ������ ��������, ��� �������������� ����������� ��� ��������� �� �������� ������������� ���� ������ �����������. ��������������, ����� �������� � ���, ��� ��������� ����������� �������������� �����������.

� �����, ��� �� ������������ ����� ������������. ��������, � ��� ������������� ��� ������ “��������”, ��� � ������ “����”, ������� �������������� ��� ������������. ��������, � ��. 291.4.3 ��� ������������ ��� �������.

6. �� ������ �. 3 ��. 109 ��� ����������� ����, �������������� � ���������� ���������, ����� ������������ ��������������� �� �������������� ������������ ����, �� �������� ���� ������������ ���������, ������� �������� ��������������� ������� �� ������� � ������������ ����, ��������������� � ���������� ���������.

����������� ����, �� �������� ���� ������������ ���������, ����� ������������ ��������������� �� ��������������, ������� �������� ��������������� ������� ������� � ������������ ����, ��������������� � ���������� ���������.

������������ ��������������� ������������, ��� �� ������������ ���������� ����, ������� ����� ������������ ���������������, �������� ������ ���������� ���������� � ��������� ��������.

���� �������� ������� ��������� ������������� ���������� ��������� ��� �������� �� ������� �� ���� � �������� ���� ������ �� �������������� ����������, �������� ����� ���������� ���������� � ������ ������ � ����, ������� ����� ������������ ��������������� (�. 2 ��. 619 ���).

���� ����������� ���, �������������� � ���������� ���������, ��� ��� ������, ������������ ��������������� ��� ����� ��������� � ����������� �����, �� �������� ���� ������������ ���������, ��������� (�. 3 ��. 109 ���).

���� ����� ��������� ���������� ����� ���������� ����������� ���� �� ���������� �������������, ������� ������������ � ������������ ���� �� ���������, ����������� ����, �� �������� ������������ ���������, � ����������� ����, ������� ���� ������� � ���������� ���������, ����� ���������� ��������������� ����� ���������� �� ������ ������������� (�. 4 ��. 109 ���).

� ������ ���������� ����������� ��������� (���������� ���������) �������� ����� ����� ��������� ���������� ����������� �������� ��� � ������ ������ ��� �� ���� ��������� ������, ��� � �� ����-���� �� ��� �������� (�. 1 ��. 543 ���).

� �� �� ����� � ������� ���������� ���������������� ������������� ����������������� ����� ��������� �� ��� ������� ������� ����������������� �� ������ �� ����� ������������� �������� ������������ ��� ���������� ����� ����� ����� ������������������ � ������, ���������� � �������� ��� �������������, ��� ������������ �� ���������� ��������������� �� ��������� ���������� ����������������, ����� �������, ����� �� ����������� ��������������� ������ ����� ������������� ����� �������� � ������������� ��������� �������� ������������ ��� ���������� ����� �������������� ������������������ (�. 98.3 ���).

������� � ���������� ���������� ��� ���������� ��������������� �� ��������� ���������� ���������������� ����� ���� ������� �������������� ������� � ������, ����� ��������� ��������������� ����������������� ��������� � ��������� ������ �� ������ �������� ������� � ����� ������������� (�. 98.3 ���).

������ �������������� ������ ������� �� ����, ��� �������� ��������� �� ������ ������������� ��������� ������������� ������� ������ �������������� �����������.

���� ����� ������� ���������� �������� ������������ ��� ������������� ������� � ������ ����������������� ��������� ����� �������� ������������ ��� ���������� ����� �� ������ �������, ����� ���������� ������������� � ������������ ��������������� ������ ����������������� ��������������� ��� ���� � �������������� ��������� �������� ��������������� ������� (�. 98.9 ���).

�������� ����������, ����� ���������� ���������� ������ ������������ ���������� ������ ���� ������������ ������������� �� ������� � ������. ���� ��������� ������ “�� ���������” ����� �������� � ������������� ����� ��� ����� ��������� �� ������ ������������.

7. ��� ��������� �� �����������������, ��������� �������� �������� � ��������� �����, ��� ����, ������� �������������� ������ ���������������� ���������� �����, ���������� ��������� ���������, ��������� � �. 98.4 ���.

� ���������, ����� ���������� ������ ��������������� ��������� �������������� ����� � �������� ������� ������������ ���������� ������������� � ������ ���� �������������. ���� �������������� ����� ���������, ��� ���� ������������� �������� ��� ����� � ������� �������� � ������������� ��������� �������� ������������ ��� ���������� �����, �� ����� ����� ������� ������� �:

� ������������� ����� �������� ������������ ��� ���������� ����� ����� �������������������, ������������ � ���������� �������������, � ������ ��������� ������������ (�����������) ������� ������ ����������������� ��� ���������� �������� ����������������� �������������, �������������� �. 98.3 ��� (��. 98.4.1 ���);

� ��������� �������� ������������ ��� ���������� �����, ������������ ��������� �������, �� ���������� ����� ������������� (��. 98.4.2 ���);

� ������������ ���������� ��������������� �� ������ �������� ������������ ��������������� ����������������� � ��������� ���� ���, ��������� � �������� �������������, ��� ������ �� ����� ���������� ������ ���������� ������ ������������ ����� ��������� ����� ��� (��. 98.4.3 ���).

����, ��� ������� ���������� ������ ������������ ��������� ��������� ������������, ��������� ��������� ����� ����� “�������” � �� ��������� ����� �����.

� ������������ � �. 3 ��.

4 ������ � 755 � ������ ��������� ����������� ��� �������������� ��������������� ����������� ����������� ���, ��������� � ���������� ���������, � ��������������� ����������� ��������� � ���������, ������� ���������� � ������ ��������������� ������� ����������� ���, ���������� ��� � ���������������� � ������������ ������������ (����� � ���), � ����������� ����, �� �������� ������������ ���������, ������������ ������������ ���� � ��������������.

��������� ��������� ����������� � ���� ��������������� ����������� ��������� � ���������, ������� ���������� � ���, � ����������� ����, �� �������� ������������ ���������, ������������ ������������ ���� � ��������������.

� ���������, ��� �������������� ������� � ��������� ������ ��������������� �������������� ��������� ��������� (����������� ��������������������� �����) ������� ���������� ��� ���������������� ������ ������������ ���� � ��������� ������������ ���� (�. 8 ��. 17 ������ � 755). �� ���� �������� ��������� ��������� ������� � ���������� ������ �������.

�������� �. 1 ��. 17 ������ � 755 ��� ��������������� ����������� �������� ������ (� ��� ����� � ���������� ���������) ��������������� �������������� ��������� ���������:

1) ��������� � ��������������� ����������� �������� ������������ ���� (����� 1, ������������ �������� ������� �� 18.11.2016 �. � 3268/5);

2) ��������� �� �������� ����������� ����� ���������� ������� ��������������� �/��� ��������������� ��������� � ������������ ����������� ������������ ��� � �� ������� ���������;

3) ������������� �������� ������������ ���� � � ������ �������� ������������ ���� �� ��������� ������������ �������������� ���������;

4) �������� �� ������ ����������������� ����� � ������� 0,3 ������������ �������� ��� ��������������� ��� (� 2017 ���� � 480 ���) � �� ��������������� ����������� ��������� � ��������� � ����������� ����, ������� ���������� � ��� (�. 1 ��. 36 ������ � 755);

5) ��������� ��������� (����������� ��������������������� �����) ��������������� �������;

6) ��������� ��� ��������������� ����������� ��������� � ����������� ����, ������� ���������� � ���, � ���������:

� ��������� � ��������������� ����������� ��������� � ��������� � ����������� ����, ������� ���������� � ������ ��������������� ������� ����������� ���, ���������� ��� � ���������������� � ������������ ������������ (����� 3);

� ��������� � ��������������� ����������� ��������� �������� � ����������� ���� � ������ ��������������� ������ ����������� ���, ���������� ��� � ���������������� � ������������ ������������ (����� 9);

� ������������� �������� ������������ ���� � ����� ��������.

����� �� ��� ���� ������� ������:

“��������� �����������: ����������� ����������� ���������������”;

“��������� �����������: ����� ������ ����������� � ���”.

Источник: http://bz.ligazakon.ua/magazine_article/BZ010393

Спасти кредитора: защита при недобросовестной реорганизации контрагента

Как действовать фирме кредитору, если должник в процессе реорганизации?

При реорганизации компании ее кредиторы оказываются в ненадежном положении, поскольку действующее законодательство предоставляет им не так много инструментов для защиты своих интересов, а судебная практика порой сужает их в разы. Особенно высок риск неисполнения обязательств в случае, когда речь идет о реорганизации недобросовестной компании. Что можно предпринять, чтобы минимизировать издержки от мнимой реорганизации должника.

Многие организации сталкиваются с проблемой недобросовестной реорганизации бизнес-партнеров. На такую реорганизацию идут компании, которые намерены в результате «переформатирования» избежать оплаты задолженности перед контрагентами или исполнения иных обязательств.

Существует множество способов для реализации такой схемы, а вопрос защиты прав кредиторов в такой ситуации законодательно до сих пор четко не урегулирован.

В настоящий момент гражданским законодательством предусмотрено не так много практически реализуемых способов защиты прав кредиторов, а устойчивая судебная практика по вопросу применения новых положений о реорганизации, введенных в Гражданский кодекс РФ около двух лет назад, пока не сформировалась.

В любом случае следует помнить, что целью реорганизации является оптимизация предпринимательской деятельности юридического лица, и данная процедура не может использоваться недобросовестными участниками гражданского оборота как способ ухода от исполнения обязательств (постановление Президиума ВАС РФ от 28.05.2013 № 16246/12 по делу № А56-65460/2011).

Слияние и присоединение — способы реорганизации повышенного риска

Реорганизация юридического лица — это прекращение его деятельности, влекущее за собой общее правопреемство, то есть переход прав и обязанностей от действовавших юридических лиц к возникшим.

Реорганизация осуществляется на основании решения, принятого учредителями (участниками) организации либо соответствующим органом юридического лица в зависимости от организационно-правовой формы (ст.

57 ГК РФ).

Наиболее распространенными формами реорганизации, к которым прибегают недобросовестные руководители юридических лиц, являются слияние с юридическим лицом — «однодневкой» и присоединение к такому юридическому лицу.

Как в первом, так и во втором случае, как правило, происходит смена генерального директора и учредителей (участников) организации на номинальных лиц, а затем регистрация вновь созданного юридического лица в отдаленном регионе России.

Новым руководителем реорганизованных компаний чаще всего становится так называемый массовый руководитель, являющийся единоличным исполнительным органом во множестве юридических лиц, а вновь образованные общества не обладают какими-либо активами.

В результате недобросовестной реорганизации компания-должник исключается из ЕГРЮЛ, а вновь созданное общество находится вне пределов досягаемости.

Кроме того, местоположение нового юридического лица может оказаться ложным, а генеральный директор либо не является гражданином РФ и не проживает на территории страны либо найти его по адресу постоянной регистрации не представляется возможным.

Описанная схема применяется руководителями компаний для того, чтобы избежать уплаты налогов и погашения требований своих контрагентов, а также во избежание налоговых проверок.

За решениями о реорганизации можно следить онлайн

Кредиторы недобросовестно реорганизованного должника остаются в весьма невыгодном положении, однако у них все же есть возможность «затормозить» процесс реорганизации и возвратить тем или иным способом причитающиеся денежные средства.

Юридическое лицо в течение трех рабочих дней после принятия решения о реорганизации обязано уведомить о таком решении регистрирующий орган и затем дважды с периодичностью один раз в месяц опубликовать уведомление о своей реорганизации в журнале «Вестник государственной регистрации» (п. 1 ст. 60 ГК РФ, п. 1 приказа ФНС России от 16.06.2006 № САЭ-3-09/355@).

Поэтому кредиторам необходимо проводить мониторинг информации на общедоступных источниках, таких как официальный сайт ФНС России и журнал «Вестник государственной регистрации».

Такие факторы, как массовость адреса контрагента, его внутренняя структура, небольшое количество работников, неидеальная деловая репутация, небольшое количество лет на рынке, информация, отраженная в бухгалтерской отчетности, могут сигнализировать о том, что контрагент требует более пристального внимания, чем обычно.

Если срок исполнения обязательства уже наступил, а кредитору стало известно о предстоящей недобросовестной реорганизации должника (но решение о реорганизации еще не принято) и, соответственно, высоком риске неисполнения обязательства, то он вправе обратиться в арбитражный суд с исковым заявлением о взыскании задолженности, одновременно направив заявление об обеспечении иска (ч. 1 ст. 92 АПК РФ) в виде:

  • запрета органам управления ответчика совершать действия по реорганизации;
  • запрета регистрирующим органам регистрировать реорганизацию данного юридического лица и вносить соответствующую запись в ЕГРЮЛ.

Необходимость применения обеспечительных мер закон требует обосновать (п. 5 ч. 2 ст. 92 АПК РФ). Кредитор может сослаться на то, что без принятия обеспечения существует серьезный риск невозможности исполнить решение суда, что повлечет значительный имущественный ущерб, а также риск невозможности рассмотрения по существу дела о взыскании задолженности с должника.

Кроме того, аргументом может стать то, что применение обеспечения направлено на предотвращение причинения значительного ущерба кредитору, является необходимым, носит временный характер и имеет целью сохранить существующее до разрешения спора по существу положение, а также не приводит к фактической невозможности должника осуществлять свою деятельность или к ее существенному затруднению.

Обеспечительные меры не нарушат принцип недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, поскольку служат цели обеспечения разумного баланса интересов кредитора и его должника.

Досрочное исполнение допустимо при отсутствии обеспечения

Одной из гарантий прав кредитора при реорганизации должника является право требования досрочного исполнения обязательства должником, а при невозможности такого исполнения — прекращения обязательства и возмещения убытков (п. 2 ст. 60 ГК РФ). Однако чтобы кредитор мог воспользоваться данной гарантией, нужны установленные законом условия.

Во-первых, требование о досрочном исполнении можно предъявить только в судебном порядке и только если обязательство возникло до опубликования первого уведомления о реорганизации юридического лица. Во-вторых, заявить такое требование необходимо в довольно короткий срок — в течение 30 дней после даты опубликования последнего (то есть второго) уведомления о реорганизации юридического лица.

Выполнение этого условия осложняется тем, что уведомления о реорганизации самим кредиторам направляют не всегда, а информацию об опубликованных уведомлениях необходимо отслеживать самостоятельно и систематично.

В-третьих, данная гарантия не предоставляется кредитору, уже имеющему достаточное обеспечение, которое получено либо до начала реорганизации, либо в течение 30 дней после даты предъявления требований о досрочном исполнении (п. 2, 4 ст. 60 ГК РФ).

Но этим сложности защиты прав кредитора не ограничиваются, поскольку предъявление требования о досрочном исполнении обязательства не влечет приостановление процедуры реорганизации юридического лица.

В то время, как новое юридическое лицо может быть зарегистрировано по истечении трех месяцев с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о начале реорганизации (п. 4 ст. 57 ГК РФ).

Таким образом, вполне возможна ситуация, когда реорганизация будет завершена еще до того, как вступит в силу судебный акт по спору, инициированному кредитором.

Источник: https://www.eg-online.ru/article/328485/

Уход от долгов через реорганизацию: практические рекомендации кредиторам

Как действовать фирме кредитору, если должник в процессе реорганизации?

За последние несколько лет реорганизация стала для бизнесменов инструментом, применяемым для целей разделения бизнеса, его расширения, структурирования, а также для других корпоративных целей, а для отдельных должников — способом ухода от долгов.

В целом действующее законодательство регулирует как общие вопросы, касающиеся реорганизации, так и отдельные, возникающие, например, при реорганизации акционерных обществ или проведении ее отдельных процедур (инвентаризации и т.д.).

С другой стороны, достаточно общие формулировки отдельных положений, а также некоторые пробелы в законодательстве способствуют тому, чтобы отдельные формы реорганизации использовались недобросовестными должниками.

Действующее законодательство предусматривает пять форм реорганизации: преобразование, слияние, присоединение, разделение, выделение.

Как показывает практика, две из этих форм — разделение и выделение — чаще всего используются недобросовестными должниками в качестве инструмента неисполнения ими своих обязательств перед кредиторами.

При этом наиболее часто используемая схема связана с передачей активов одной из организаций, когда во второй остается кредиторская задолженность, а для видимости справедливого распределения имущества — неликвидное имущество должника.

Причины, способствующие использованию вышеуказанной схемы недобросовестными должниками

Во-первых, разделительный баланс, наличие которого обязательно при выделении и разделении, должен содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица (юрлица) в отношении всех его кредиторов и должников, включая обязательства, оспариваемые сторонами .

Никаких дополнительных требований разделительного баланса ни ГК, ни другие нормативные правовые акты не устанавливают.

Законодательство также не регулирует, по какому принципу должно распределяться имущество между организациями в процессе реорганизации. С одной стороны, это правильно, так как достаточно сложно предусмотреть на все случаи правовое регулирование. С другой стороны, этим и пользуются недобросовестные должники.

Это позволяет или создавать видимость справедливого распределения активов и пассивов между организациями в результате выделения, или даже действовать еще более прямолинейно, оставляя одной организации только активы, а второй — пассивы, куда входят кредиторская задолженность, убытки, фонды.

Несмотря на то что наша позиция заключается в том, что при составлении разделительного баланса в результате реорганизации активы и пассивы у реорганизуемой организации и у вновь созданной (при выделении) или у создаваемых при разделении организации должны быть равны , напрямую этот вопрос законодательством не урегулирован.

Во-вторых, существующий заявительный принцип государственной регистрации создаваемых в процессе выделения или разделения организаций позволяет также использовать схему вывода активов через проведение реорганизации.

Это значит, что государственные органы не проверяют на соответствие действующему законодательству проведенную должником процедуру реорганизации.

Разделительный баланс, протоколы (решения) органов управления о реорганизации и ее проведении, уведомления в регистрирующие органы не представляются.

При этом установленные основания для признания государственной регистрации недействительной, не в полной мере защищают кредиторов .

В таком случае необходимо доказать, что сведения, сообщенные в заявлении на государственную регистрацию заинтересованным лицом, были ложными, например был нарушен порядок создания организации.

До недавнего времени существовало мнение о том, что по данному основанию иск могут подать только определенные органы , а кредиторы к ним не относятся . Однако судебная практика в 2017 году стала меняться.

В-третьих, реорганизация в форме выделения зачастую является только первым шагом в плане должника по уходу от исполнения обязательств. Финальным шагом может быть принятие уполномоченными органами организации-должника, оставшейся без ликвидного имущества с кредиторской задолженностью, решения о ликвидации или банкротстве.

В промежутке между двумя этими процедурами (или в самом начале еще до принятия решения о реорганизации) также возможны продажа долей (акций) (если организация-должник — хозяйственное общество) номинальным владельцам и уход из бизнеса фактических собственников.

Также организация с кредиторской задолженностью без ликвидного имущества может не осуществлять никакой деятельности, пока кто-нибудь из кредиторов не подаст заявление о банкротстве.

В данном случае кредиторам уже в процедуре банкротства организации-должника достаточно сложно возвратить ликвидное имущество, переданное выделившейся организации по нескольким причинам.

Иски в процедуре банкротства такой организации вправе подавать антикризисные управляющие.

Реорганизация, как показывает сложившаяся судебная практика, не является сделкой, поэтому управляющий не сможет использовать нормы о недействительности сделок должника , а также не вправе в настоящий момент обжаловать действия органов управления, которые были направлены на причинение ущерба организации-должнику. Предъявляя иск, например, о признании недействительной государственной регистрации вновь созданной в результате выделения организации, управляющий сталкивается с аналогичными проблемами, указанными выше для данной категории исков.

В-четвертых, разделение используется для целей ухода от долгов в связи с тем, что при разделении организация перестает существовать и, даже если будет вынесено судебное решение о признании недействительной государственной регистрации созданных в результате реорганизации юридических лиц, «вернуть» такую организацию в первоначальное состояние, а следовательно, и имущество маловероятно. Необходимо учитывать, что признание недействительной государственной регистрации не влечет автоматической передачи имущества в организацию, которая принимала первоначальное решение о реорганизации. А это значит, что в результате вынесения решения суда по данному спору нет гарантии, что кредитор получит удовлетворение своего требования.

Рекомендации кредиторам при использовании реорганизации недобросовестными должниками

В первую очередь необходимо исходить из норм гражданского законодательства: кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков . Если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.

1. Если реорганизация состоялась до подачи кредитором иска о взыскании задолженности, кредитор при предъявлении такого иска в качестве соответчиков вправе указать всех лиц, созданных в процессе реорганизации, используя положение о солидарной ответственности вновь возникших юридических лиц.

Безусловно, существует риск того, что должник будет доказывать тот факт, что разделительный баланс позволяет определить правопреемника по данному обязательству, а исходя из буквального толкования нормы солидарная ответственность имеет место, если разделительный баланс не дает такой возможности, и суд вынесет решение в отношении только одного правопреемника.

2.

Кредитор, получивший уведомление должника о реорганизации, вправе предъявить требование о прекращении обязательств или о досрочном исполнении обязательств в течение 30 дней с даты направления ему уведомления о принятом решении о реорганизации общества .

Таким образом, кредитор при выделении вправе подать иск к реорганизованному лицу, а не к правопреемнику, несмотря на то что его обязательство по разделительному балансу на дату обращения с иском в суд уже перешло выделившемуся юридическому лицу.

3. В случае если в суде уже имеется спор между кредитором и должником и в период рассмотрения данного дела должник реорганизовывается, кредитор вправе заявить ходатайство о привлечении нового выделившегося юридического лица, которому было передано ликвидное имущество, соответчиком.

Однако первоначальный ответчик может возражать и ссылаться на тот факт, что из представленного им разделительного баланса четко следует, кто является правопреемником по данному обязательству — первоначальный ответчик.

Суд может отказать в удовлетворении ходатайства или, удовлетворив его, впоследствии вынесет решение в отношении только одного ответчика — первоначального, несмотря на то что у него уже отсутствует ликвидное имущество, но осталась кредиторская задолженность истца.

В случае если в ходе рассмотрения дела в результате реорганизации должника обязательство перешло по разделительному балансу новой организации, а кредитор-истец откажется от замены стороны в имеющемся судебном деле, суд может отказать кредитору-истцу в удовлетворении иска.

4. Кредитор вправе обратиться в суд с исковым заявлением о признании государственной регистрации вновь созданного юридического лица в процессе реорганизации недействительной или изменений и дополнений в устав реорганизованного юридического лица недействительными, в том числе ссылаясь на злоупотребление правом со стороны должника.

По нашему мнению, кредитору, подавая такое исковое заявление, необходимо указывать и доказывать, что нарушена процедура реорганизации, используя в связи с этим обязанность реорганизуемого юридического лица и вновь созданного в процессе реорганизации юридического лица, сообщать достоверные сведения при государственной регистрации создания юридического лица или внесении изменений и дополнений в устав. В данном случае кредитору-истцу необходимо в том числе доказать, что порядок создания юридического лица либо внесения изменений и (или) дополнений в устав юридического лица включает в себя соблюдение должником-ответчиком порядка реорганизации. В свою очередь, порядок реорганизации включает не только принятие органами управления должника решения о реорганизации, но и проведение инвентаризации в соответствии с требованиями законодательства, получение согласия антимонопольного органа и т.д.

Сегодня уже имеется определенная судебная практика / ООО «ЮрСпектр». — Минск, 2017.)’ и, насколько нам известно, это не единичный случай .

При подаче иска о признании государственной регистрации недействительной кредитор в обоснование своего права на подачу иска может ссылаться на то, что осуществление регистрирующим органом государственной регистрации субъектов хозяйствования, внесение изменений и (или) дополнений в учредительные документы юридических лиц могут быть обжалованы в суде, рассматривающем экономические дела, в том числе лицами, чьи права и законные интересы нарушены в результате осуществления государственной регистрации, в течение трех лет с даты осуществления регистрирующим органом государственной регистрации .

По нашему мнению, кредитору сложно будет использовать вариант с подачей иска о признании недействительной регистрации вновь созданного в процессе реорганизации юридического лица или внесения изменений (дополнений) в устав реорганизуемого юридического лица в случае, если процедура реорганизации (создания нового юридического лица в результате реорганизации, внесения изменений в устав реорганизованной организации) будет соответствовать законодательству (в том числе будут приняты надлежащим образом все корпоративные решения, а также оформлены, уведомлены кредиторы в установленный срок, проведена инвентаризация, будет полным разделительный баланс, получено согласие антимонопольного органа и т.д.).

5. Кредитору также можно обратиться в правоохранительные органы с заявлением о возбуждении уголовного дела, в связи с уклонением от погашения по вступившему в законную силу судебному постановлению кредиторской задолженности в крупном размере при наличии возможности выполнить обязанность .

Спецификой данной категории дел является сложность доказывания и немногочисленная практика.

Несмотря на то что существуют некоторые трудности для кредитора во взыскании долга с недобросовестного должника при использовании им реорганизации для ухода от долгов, без активных действий кредитора, например, направленных на предъявление должнику иска в течение 30 дней с даты уведомления о реорганизации, подачи иска о признании недействительной государственной регистрации вновь созданных в результате реорганизации организаций (внесения изменений и дополнений в устав реорганизованной организации), шанс взыскать долг сводится к нулю.

Источник: https://ilex.by/uhod-ot-dolgov-cherez-reorganizatsiyu-prakticheskie-rekomendatsii-kreditoram/

Реорганизация должника – как защитить интересы кредитора

Как действовать фирме кредитору, если должник в процессе реорганизации?

12 июня 2017г.

Кредитор, получивший уведомление о реорганизации должника, имеет право потребовать от последнего прекращения (досрочного исполнения) обязательства. А что делать, если такое уведомление кредитор получил после того, как реорганизация завершилась? Рассмотрим на примере судебного дела проблемные вопросы, связанные с защитой интересов кредиторов реорганизованного юридического лица.

Пробелы правового регулирования в Беларуси

Реорганизация юридического лица – инструмент, который часто используется в корпоративной практике, чтобы оптимизировать процесс ведения бизнеса. При этом законодательство не всегда способно вовремя отреагировать на проблемные вопросы, которые возникают при осуществлении данной процедуры.

Так, хозяйственное общество обязано письменно уведомить своих кредиторов о решении реорганизоваться. Это нужно сделать не позже 30 дней с даты принятия решения о реорганизации, а в случае слияния или присоединения –  с даты принятия соответствующего решения последним из юридических лиц, которые участвуют в данной процедуре.

В свою очередь, кредитор реорганизуемого хозяйственного общества вправе в течение 30 дней с даты направления ему соответствующего уведомления потребовать от последнего прекращения или досрочного исполнения обязательств, должником по которому является это общество.

Гарантии прав кредиторов: опыт России

В России борьба с подобными злоупотреблениями ведется на законодательном уровне.

Там действует норма, согласно которой реорганизованное и созданные в результате реорганизации юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам, если из передаточного акта или иных обстоятельств следует, что при реорганизации недобросовестно распределены активы и обязательства реорганизуемых юридических лиц, что привело к существенному нарушению интересов кредиторов.

В белорусском законодательстве аналогичное положение отсутствует. Единственной гарантией прав кредиторов, как уже отмечалось выше, служит лишь право потребовать от реорганизуемого юридического лица досрочного исполнения обязательства.

Однако реализовать данное право, на наш взгляд, может быть крайне сложно. Особенно если кредитор получит уведомление о том, что уполномоченный орган должника принял решение о реорганизации, уже после того, как состоялась государственная регистрация таких изменений.

Пример из судебной практики

Представляет интерес недавнее постановление судебной коллеги по экономическим делам Верховного Суда.

Фабула дела

ОДО «А» имело непогашенную задолженность перед УП «Б». Стороны заключили соглашение о признании данной задолженности и установили сроки ее погашения.

До наступления срока окончательного исполнения обязательств перед УП «Б» ОДО «А» приняло решение о реорганизации. Из ОДО «А» выделилось ООО «В». К нему в соответствии с разделительным балансом перешли обязательства ОДО «А» перед УП «Б».

После государственной регистрации ООО «В», но до истечения 30 дней с момента принятия решения о реорганизации, ОДО «А» направило кредиторам уведомление о своей реорганизации.

УП «Б», в свою очередь, в предусмотренный Законом «О хозяйственных обществах» срок направил в адрес ОДО «А» претензию.

В ней УП «Б» потребовало, чтобы ОДО «А» досрочно исполнило обязательство и погасило имеющуюся задолженность в полном объеме.

ОДО «А» отказалось удовлетворить данное требование. В связи с этим УП «Б» обратилось с иском в экономический суд. Суд первой инстанции исковые требования удовлетворил.

Ответчик с данным решением не согласился и обжаловал его в кассационном порядке в Верховный Суд.

В кассационной жалобе ОДО «А» просило отменить решение суда первой инстанции и отказать в удовлетворении исковых требований. По мнению ОДО «А», его обязательство прекратилось ввиду имевшего место правопреемства. Неисполненное обязательство перешло к выделенному юридическому лицу, а именно ООО «В».

Следовательно, по мнению ответчика, он перестал быть должником. Соответственно, истец не вправе был предъявить к ОДО «А» требование о досрочном исполнении обязательства, поскольку такое право ст. 56 ГК предоставляет кредитору исключительно в отношении должника.

Кассационная инстанция с указанными доводами не согласилась. При этом суд принял во внимание:

  • слишком короткий срок завершения процедуры реорганизации. Уже на следующий день после решения о реорганизации был составлен разделительный баланс. Еще через день произошла государственная регистрация выделенного юридического лица;
  • направление кредитору уведомления о реорганизации только после регистрации ООО «В». По мнению суда, это заведомо исключало возможность заявить требования кредитора к реорганизуемому лицу в установленный законодательством срок.

Судебная коллегия по экономическим делам Верховного Суда посчитала, что данные факты свидетельствовали о том, что реорганизуемое юридическое лицо – ОДО «А» – как должник уклонилось от исполнения предусмотренных законодательством обязанностей, которые призваны гарантировать кредитору реализацию его права потребовать от должника досрочного исполнения обязательства.

Верховный Суд учел вышеизложенное, а также то обстоятельство, что требование к должнику кредитор заявил в течение 30 дней с даты направления ему уведомления о реорганизации. На этом основании Верховный Суд пришел к выводу о правомерности решения суда первой инстанции. Данное решение он оставил без изменения, а кассационную жалобу – без удовлетворения.

Сопутствующие проблемные вопросы. Вариант решения

Обращает на себя внимание тот факт, что в приведенном примере Верховный Суд не рассмотрел вопрос о правовых последствиях исполнения вышеуказанного судебного постановления (удовлетворения требования кредитора). В частности, какими будут дальнейшие действия, если реорганизованное юридическое лицо погасит задолженность правопреемника, ставшего должником по этому же обязательству в результате реорганизации.

Напомним: выделенное хозяйственное общество, к которому по разделительному балансу перешло обязательство, формально остается лицом, обязанным погасить заложенность перед кредитором.

Представляется, что в рамках белорусского законодательства в анализируемой ситуации есть единственный способ урегулировать взаимоотношения между реорганизованным лицом, исполнившим обязательство, и выделенным из него юридическим лицом, ставшим должником в результате реорганизации. Реорганизованной компании следуетпредъявить иск о неосновательном обогащении к должнику – выделенному лицу.

Выводы

Очевидно, что вопрос о последствиях нарушения интересов кредиторов в ходе реорганизации требует дальнейшего правового урегулирования.

Это можно сделать, к примеру, возложив солидарную ответственность на реорганизуемое и созданные в процессе реорганизации юридические лица (по примеру законодательства России).

По нашему мнению, одно лишь право потребовать прекращения (досрочного исполнения) обязательства реорганизуемого субъекта хозяйствования не способно в полной мере защитить законные интересы его кредиторов.

Автор статьи “Досрочное исполнение обязательств реорганизованным лицом ” – юрист Марина Хомич

АБ “ВМП Власова, Михель и Партнеры”
 

Источник: http://vmp.by/publications/early_performance_of_obligations/

Адвокат24
Добавить комментарий