Как действовать, если подрядчик не выходит на связь?

Как обязать подрядчика выполнить работы?

Как действовать, если подрядчик не выходит на связь?

   Вопросы выполнения работ по договору подряда не кончаются с момента заключения и первой оплаты.

Договор подряда является достаточно распространенным, поскольку ежедневно кому-то выполняются работы по строительству, реконструкции, ремонту и т.д.

При выполнении работ возникает множество проблемных вопросов, как и после выполнения тех или иных работ и сдачи их заказчику. Рассмотрим отдельные моменты, касающиеся выполнения подрядных работ.

ВНИМАНИЕ: наш адвокат по арбитражным делам разъяснит, как обязать подрядчика выполнить работы при нарушении сроков, поможет добиться положительного результата: профессионально, на выгодных условиях и в срок. Звоните уже сегодня!

   Вроде заключили договор подряда, оговорив все условия с подрядчиком, а как дошло до непосредственного выполнения работ, подрядчик вдруг стал «скрываться», на связь не выходит, срок истекает, а результат работ не передается заказчику. Что делать в подобной ситуации?

   Прежде всего Вы должны определиться, нужен ли Вам такой подрядчик. Если Вы хотите, чтобы именно этот подрядчик выполнил работы, тогда необходимо попытаться его, так сказать, заставить их выполнить.

  1. Для начала следует подготовить письменную претензию подрядчику и направить ему заказным письмом по адресу, указанному в выписке из ЕГРЮЛ. Если известны иные адреса подрядчика, лучше продублировать претензию по всем известным адресам, сохранив информацию об отправлении претензии.

   Также при наличии электронной почты у подрядчика, направьте ему претензию, в том числе, по электронной почте.

   В претензии следует указать на обязанности подрядчика по договору, о возможности взыскания с него убытков, в связи с ненадлежащим исполнением обязательств (образец претензии по договору подряда к заказчику можете посмотреть по ссылке на нашем сайте). Если заключен контракт на выполнение подрядных работ, подрядчику следует разъяснить о праве заказчика на односторонний отказ от исполнения контракта и внесении подрядной организации или ИП в реестр недобросовестных поставщиков.

   Если заказчиком по договору подряда является физическое лицо, то в претензии необходимо также сослаться на Закон «О защите прав потребителей», указав на возможность взыскания с подрядчика убытков, пеней, штрафов, компенсации морального вреда. 

  1. Если после получения подрядчиком претензии ситуация не изменилась, следующим шагом может быть обращение в суд с иском о понуждении к исполнению договора подряда.

   Кто-то скажет: «Ну и что, вынесли решение, а подрядчик все равно его не исполняет» — как быть? В этом случае не стоит забывать про возможность получения исполнительного листа и предъявления его в службу судебных приставов для принудительного исполнения.

Конечно надо будет плотно работать с судебным приставом-исполнителем, чтобы он занимался соответствующим производством: приходить и интересовать, как идет дело, писать заявления с просьбой вызвать должника и взять объяснения, предупредить об ответственности за неисполнение решения суда и т.д.

Подрядчик может быть привлечен изначально к административной ответственности, а  в последствии — к уголовной за неисполнение решения суда.

   Кроме того, в настоящее время можно заявить так называемый астрент, т.е. взыскать с ответчика судебную неустойку за неисполнение решения суда. Можно заявить требование о взыскании неустойки в том размере, который Вы желаете, но это не означает, что суд взыщет именно такой размер.

Акт выполненных работ подписан, а работы не выполнены: что делать?

   Если Вы подписали акт выполненных работ, а в последствии установили, что работы не выполнены, это не говорит о том, что такой акт Вы должны оплачивать. В указанной ситуации при обращении подрядчика в суд, Вы должны доказать, что работы фактически не выполнены. Самым лучшим доказательством будет заключение экспертизы.

   Имеется информационное письмо 2000 года № 51 Президиума ВАС РФ, в котором сказано, что подписав акт, заказчик не лишен возможности представить свои возражения относительно качества, объема выполненных работ.

   В случае оплаты фактически невыполненных работ заказчик может обратиться в суд с иском о взыскании неосновательного обогащения, причиненного ущерба с подрядчика.

ПОЛЕЗНО: читайте, как вернуть аванс по договору подряда через суд по ссылке

Исковое заявление о понуждении к исполнению договора подряда

   Иск о том, чтобы через суд обязать подрядчика исполнить договор подряда, может быть предъявлен заказчиком в Арбитражный суд по спору между юрлицами или в районный суд по спору, где заказчиком выступает физлицо.

   При обращении в суд следует соблюсти претензионный порядок, т.е. до обращения в суд направить ответчику претензию с просьбой исполнить договор или приступить к исполнению обязательств по договору, все зависит от сложившейся ситуации.

Иск по форме должен соответствовать требованиям процессуального законодательства:

  1. Непосредственно в тексте иска необходимо отразить все обстоятельства по неисполнению подрядчиком договора в хронологическом порядке, т.е. указать, когда был заключен договор, что предусмотрено договором в отношении сроков выполнения работ, исполнения обязательств, привести ссылки на нормы права, регулирующие соответствующие правовые отношения.
  2. Далее изложите обстоятельства, касающиеся неисполнения договора подрядчиком, с указанием претензионного порядка по урегулированию спора.
  3. В просительной части иска указывают непосредственные требования истца, касающиеся обязания ответчика исполнить договор, уплатить убытки, неустойки и т.д.
  4. Подробнее про исковое заявление о взыскании по договору подряда читайте по ссылке на нашем сайте.

   Шансы на удовлетворение Ваших требований будут больше, если Вы обоснуете, что подрядчик может исполнить договор, а возможно, только он и может его исполнить, взыскание же убытков не обеспечит необходимой защиты Ваших интересов.

Помощь адвоката по договору подряда

   Указанная категория дел является достаточно сложной для человека, не обладающего юридическими познаниями в данной области, в связи с чем, для разрешения вопросов, касающихся ненадлежащего исполнения обязательств подрядчиком, лучше обратиться к юристу, специализирующемуся на спорах по договорам подряда.

   Наши адвокаты являются профессионалами своего дела, имеют разнообразную практику, связанную с договорами подряда, ненадлежащим выполнением работ по договору. Обратившись к нашим адвокатам, вы можете быть уверены:

  1. В получении квалифицированной юридической помощи;
  2. В получении подробной правовой консультации по сложившейся ситуации, в том числе плана действий по обязанию подрядчика исполнить договор;
  3. В подготовке качественной претензии в адрес подрядчика и искового заявления в суд, кроме того, наш адвокат разъяснит, как составить договор подряда, чтобы подстраховать себя от возможных споров в будущем;
  4. В осуществлении представления Ваших интересов перед контрагентом при проведении претензионной работы и в суде в ходе разрешения спора;
  5. В сопровождении исполнительного производства по исполнению решения суда ответчиком.

Источник: https://katsaylidi.ru/blog/kak-obyazat-podryadchika-vypolnit-raboty/

Может ли заказчик полностью удержать обеспечение контракта?

Как действовать, если подрядчик не выходит на связь?

Статья актуальна на 2 января 2018

Давайте посмотрим, что об этом говорит законодательство, как действует заказчик и на чьей стороне арбитраж.

Что говорит закон об удержании обеспечения контракта?

В 44-ФЗ есть статья 96 об обеспечении контракта, но в ней нет правил, по которым заказчик возвращает или удерживает обеспечение «живыми деньгами», если подрядчик нарушил условия контракта.

Четко прописаны только два вида финансовой ответственности поставщика, о которых мы писали: пени за просрочку и штраф за ненадлежащее исполнение контракта.

Расторгая контракт в одностороннем порядке, заказчик вправе возместить «только фактически понесенный ущерб» (ч. 23 ст. 95 44-ФЗ).

Посмотрим на позицию в Гражданском кодексе. Он разрешает заказчику:

  • Покрыть из суммы обеспечения задолженность или ущерб (ст. 381.1, 381.2 ГК РФ). То есть заказчик может забрать обеспечение целиком, если докажет, что ущерб или неустойка соответствует его сумме.
  • При расторжении контракта полностью удержать обеспечение, если это прописано в контракте. Дословно сказано так: «Прекращение основного обязательства влечет и прекращение обеспечивающего его обязательства, если иное не предусмотрено договором» (п. 4 ст. 329 ГК РФ).

Чтобы избежать спорных ситуаций, заказчик самостоятельно прописывает в контракте условия, по которым он распорядится обеспечением:

  • срок возврата,
  • будет ли взыскивать из него штрафы и пени,
  • ситуации, когда полностью его удержит.

Например, заказчик может просто указать срок возврата обеспечения, как в контракте на эту закупку. Или прописать, что будет использовать обеспечение как компенсацию за ненадлежащее исполнение контракта, как в этой закупке.

Обеспечение вернут полностью

Это происходит, когда контракт:

  • Исполнен без претензий.
  • Расторгнут по соглашению сторон, но не в связи с ненадлежащим исполнением поставщиком его обязательств.
  • Исполнен, у заказчика есть финансовые претензии, но поставщик оплачивает штраф или пени не из суммы обеспечения.
  • Разорван в одностороннем порядке в связи с ненадлежащим исполнением поставщиком его обязательств, но заказчик не выставляет финансовые претензии. Заказчик включает исполнителя в реестр недобросовестных поставщиков (РНП), не оплачивает контракт и возвращает обеспечение.

Обеспечение вернут частично

Условия контракта были нарушены, и заказчик взыскивает пени или неустойку из суммы обеспечения. Если это условие не было прописано в контракте, то действие заказчика можно оспорить в арбитраже.

Обеспечение не вернут

Поставщик может потерять обеспечение полностью в двух случаях:

  • Финансовые претензии заказчика равны сумме обеспечения. Но при этом заказчик не разрывает контракт, а после подписания акта-приемки оплачивает товар или работы. Поставщик не попадает в РНП.
  • Заказчик разрывает контракт в одностороннем порядке и забирает обеспечение, если обе возможности прописаны в контракте. Поставщик попадает в РНП.

Если заказчик разрывает контракт и при этом оставляет обеспечение себе, хотя это не прописано в контракте, это повод для поставщика обратиться в суд.

Что делает заказчик, чтобы удержать обеспечение?

Чтобы удержать обеспечение целиком, заказчик должен прописать эту возможность в контракте. Он может забрать деньги:

  • по соглашению сторон,
  • через суд.

По соглашению сторон

В этом случае заказчик направляет в адрес поставщика претензию. Поставщик соглашается оплатить неустойку из суммы обеспечения, выполняет контракт и получает оплату по нему. Обеспечение остается у заказчика.

​Через суд

Судебная практика по этому вопросу неоднозначна. О том, как обращаться в суд, мы писали. Обратите внимание, что с 1 января 2017 суды принимают иски в электронном виде через систему «Мой арбитр». Подписывать документы нужно квалифицированной электронной подписью.

Некоторые судьи признают недействительным условие, по которому поставщик теряет обеспечение, не исполнив обязательства.

Например, в постановлении Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 ноября 2014 № 17АП-13071/14 сказано, что пункт контракта, по которому заказчик полностью удерживает обеспечение «противоречит правовой природе института обеспечения исполнения контрактных обязательств, не отвечает принципам равенства участников гражданско-правовых отношений, сбалансированности мер ответственности сторон одного контракта, не соответствует целям размещения заказов для государственных и муниципальных нужд, а также допускает возможность применения двойной меры ответственности за одно и то же нарушение, что недопустимо».

Другие судьи встают на сторону заказчика на основании того, что это условие было прописано в контракте и обе стороны под ними подписались.

Как заказчик вносит поставщика в РНП?

Мы писали о ситуациях, когда есть риск попасть в РНП. В этой статье остановимся на том, как заказчик поступает с поставщиком, с которым расторгает контракт в одностороннем порядке или по решению суда.

Возможность расторгнуть контракт по инициативе одной из сторон должна быть прописана в контракте. В этом случае заказчик уведомляет поставщика в течение трех рабочих дней о том, что хочет р асторгнуть контракт (ч. 12, 20 ст. 95 44-ФЗ). Решение заказчик размещает в ЕИС и дублирует поставщику: заказным письмом или через электронную почту.

У поставщика есть десять дней, чтобы устранить нарушения. Если он этого не сделал, то решение вступает в силу (ч. 13 ст. 95). После этого заказчик отправляет информацию о расторжении в РНП. Для заказчика передача данных в реестр — обязанность. Если есть основание включить поставщика в реестр, а заказчик этого не сделает, его ждет штраф.

Не позже трех рабочих дней с момента, когда контракт расторгнут, заказчик отправляет в ФАС сведения о поставщике. Это можно сделать через ЕИС, бумажным или электронным письмом. Заказчик подписывает документ собственноручно или квалифицированной электронной подписью.

В письме заказчик указывает:

  • ИНН, название и адрес поставщика,
  • сведения о закупке (идентификационный код, дату проведения, объект закупки, цену контракта и срок исполнения),
  • выписку из протокола
  • обоснование причин расторжения и дата аннулирования контракта,
  • копию решения суда (если контракт расторгается по суду).

За 10 дней ФАС проверяет все документы и факты нарушений и еще за 3 дня включает поставщика в реестр. Это решение поставщик может оспорить в суде, если у него есть доказательства, что он нарушил контракт ненамеренно.

Какие выводы можно сделать?

  • В 44-ФЗ и Гражданском кодексе не сказано, что заказчик априори удерживает обеспечение при расторжении контракта. Как минимум это условие нужно прописать в контракте.
  • Эксперты и некоторые судьи сходятся во мнении, что обеспечение контракта — средство, с помощью которого заказчик может только возместить реальные убытки или взыскать неустойку с исполнителя.
  • Все условия возврата обеспечения должны быть прописаны в контракте. Обязательно посмотрите их на этапе подачи заявки. Если вы подпишитесь под условием, что заказчик может полностью забрать обеспечение, вернуть его будет сложнее.
  • Спорные ситуации арбитраж и высшие инстанции рассматривают индивидуально, исходя из конкретной ситуации.

Источник: https://zakupki.kontur.ru/site/articles/1140-obogasheniye

5 ошибок руководителей проектов — Офтоп на vc.ru

Как действовать, если подрядчик не выходит на связь?

Сразу скажу: я не претендую на объективность. Это мой топ-5 ошибок руководителей проектов, в результате которых хочется совершить греховные деяния по отношению к этим самым руководителям.

Ошибка 1. РП — передаст

Не подумайте ничего пошлого, ПЕРЕДАСТ — это человек, который передает информацию от одного другому. Руководитель проекта — это связующее звено между заказчиком и разработчиками. Разумеется, он должен получать информацию от заказчика и доносить до команды, но он также должен её обрабатывать.

  • Ошибка РП — в простой передаче информации без предварительной обработки. Причины — лень и экономия времени.
  • Руководитель должен не просто получить информацию от разработчиков и разобраться в деталях, но и спрогнозировать вопросы заказчика, заранее их задать разработчику и уже потом доносить информацию до заказчика. Ошибка РП — когда он не понимает технические моменты и, не разбираясь в деталях, отправляет информацию заказчику. Хочется спросить: «Какого черта?» Заказчик, как правило, не тех. специалист. Он начнет задавать вопросы. И когда это происходит, РП просто их транслирует разработчику и передает ответы. И вот оно!!! РП становится просто ПЕРЕДАСТОМ.

Решение. РП должен всю получаемую информацию обрабатывать, предвидеть вопросы и заранее быть готовым на них отвечать! У нас, например, есть 2 проектных чата: внутренний и внешний (с заказчиком). Одним из наших принципиальных решений было запретить делать пересылку сообщений от заказчика во внутренний чат.

Ошибка 2. Ответственность

Руководитель проекта — это человек, на котором лежит ответственность за успешность выполнения проекта.

Руководитель проекта — это пионер (да, имеется ввиду тот, кто с красным галстуком): в советское время была фраза «Пионер, ты отвечаешь за все».

  • РП передал задачу исполнителю, не контролирует её выполнение и не знает о проблемах, которые возникли у исполнителя. Причина: РП думает, что все ему должны — сделают, отчитаются, решат. Одним словом, все сделают без участия РП. Это называется передать ответственность, а ответственность нельзя передать, её можно только взять.
  • Бывают проблемные заказчики, и РП сложно получить от них обратную связь. Пока проект в процессе работы, РП особо не переживает по этому поводу, но когда случается «fuck up», то тут слова РП: «Заказчик не предоставил что-то», «Заказчик не дал конструктивную обратную связь», «Заказчик не выходит на связь». НЕТ! НЕТ! НЕТ! Заказчик тут ни при чем. РП неправильно выстроил коммуникацию. Всегда ошибка РП.
  • Отсутствие планирования. Нет планирования — нет контроля!

Решение. Решение лежит в нескольких правилах.

  • Контролировать всё, быть в курсе статусов всех задач, которые в «In progress». Руководителю проекта должно быть до всего дело.
  • Ответственность за успех и «fuck up» проекта лежит на РП — это ему необходимо выстраивать коммуникацию с заказчиком.
  • РП должен чувствовать личную ответственность, контролировать и четко планировать работу исполнителей.

Ошибка 3. Эмоциональность

Руководитель проекта — это человек, который управляет эмоциональным состоянием команды.

Давайте представим: есть человек, о котором вы все время слышите страшные истории, — в вашем представлении он ужасен. И теперь вам для него нужно делать проект. С каким настроением вы будете его делать? Будете ли вы выкладываться? НЕТ!

Заказчики — это люди, бывает так, что РП сложно с заказчиком. И эту тяжесть коммуникации он передает команде:

  • ноет, что заказчик не может дать конструктивную критику;
  • критикует решения клиента;
  • просто сплетничает о нем.
  • Исполнитель не должен участвовать в коммуникации с заказчиком.
  • РП не должен передавать критику заказчика по отношению к команде разработчикам. Лучше просто в общении с клиентом защитить свою команду, но ей желательно об этой ситуации не знать.
  • Какой бы сложный заказчик ни был, РП не должен показывать этого команде — исполнителям нужно транслировать только положительные эмоции.
  • Важно не забывать: требовательность заказчика — это хорошо, а не плохо. Многие это воспринимают в штыки!

Ошибка 4. Страх

Интересный факт: когда мы переживаем за проект, нам психологически тяжело сообщать плохие новости.

Только представьте, как тяжело хирургу сообщить о смерти пациента его родственникам.

РП тянет до последнего и не сообщает о проблемах, надеясь на их решение. Последствия такого поведения очень тяжелые. Заказчик думает, что все хорошо, но в день сдачи узнает о FUCK UP'е. Реакция заказчика понятна: он озвереет, кто-то даже может пострадать:)

  • Ребят, ну серьезно. Заказчик — это человек, он переживает за проект и понимает, что могут возникнуть сложности. Очень важно о них сообщить и предложить пути решения.
  • Не надо тянуть до последнего. Попробуйте разрешить проблемы, а если не получится, сразу сообщайте заказчику. Вы сможете сказать, какие попытки предприняли, а дальше совместно с клиентом найдете решение.

Ошибка 5. Неправильная коммуникация

Тут можно говорить много. Сегодня остановимся на том, как правильно задавать вопросы.

Ошибка РП. Задать вопрос и ждать ответа. Далее при получении ответа идет коммуникация по уточняющим вопросам. Это долго!

Решение. Уменьшить время на коммуникацию правильной формулировкой вопросов.

В нашей компании я написал отдельную инструкцию о том, как правильно задавать вопросы. Во главе стоит тезис — «Задавая вопрос, ты должен знать на него ответ».

Когда я услышал эту фразу, не сразу понял.

Суть в следующем. Перед тем как задать вопрос, вы сами должны предположить, что может ответить заказчик. Таким образом, клиенту вы сбрасываете вопрос и варианты ответов. В ответ заказчик подтверждает определенный вариант ответа или формулирует свой.

Это значительно экономит время.

Важно! Этот способ требует тренировки, зато позволяет выстраивать эффективные коммуникации не только на работе, но и в личной жизни.

Нет плохих заказчиков — есть неправильная коммуникация

Бонус

Это уже про главное качество РП. Если этого качества нет или РП не стремится его развить, он будет совершать ошибки.

Это качество — гибкость. Оно позволяет РП мыслить нестандартно, не прямолинейно, не в лоб. Можно назвать это той самой предпринимательской жилкой, которая позволяет находить выход из любой ситуации.

  1. Необходимо наработать опыт решения сложных и разнообразных задач. Где взять этот опыт? Элементарно, в бытовых ситуациях. Дом – это наше поле для тренировок. Научитесь правильно выстраивать коммуникации в своей личной жизни, это умение вам пригодится и в профессиональной деятельности.
  2. Общайтесь с большим количеством людей, расширяйте кругозор и варианты коммуникаций. Это вам поможет побороть скованность, вы будете легче находить подход к каждому человеку.
  3. Научитесь не отступать. Но помните: не всегда все зависит от вас.

    Самое главное – сделать все от вас зависящее и ждать результата. Неудачи случаются, надо быть к ним готовыми, делайте из них выводы.

  4. Читайте больше книг, разного жанра.
  5. Путешествуйте. Даже просто на речку с друзьями.
  6. Займитесь танцами. Например, сальсой.

    Ритм, общение с новыми людьми, отдых – лучшее развитие гибкости.

  7. Просто занимайтесь саморазвитием.

Заключение

Надеюсь, статья была полезной. Если да, поделитесь ею, чтобы больше людей получили полезную информацию.

Источник: https://vc.ru/flood/35968-5-oshibok-rukovoditeley-proektov

Экономия подрядчика. Верховный суд меняет практику по твердой цене?

Как действовать, если подрядчик не выходит на связь?

Три года назад я публиковал обзор судебной практики по спорным вопросам цены договора подряда (см. здесь). Принятое на прошлой неделе определение ВС РФ от 13.12.2018 № 301-ЭС18-13414 стало поводом вновь вернуться к этой теме.

Первой нормой, к которой стоит обратиться при решении вопроса о том, какую сумму заказчик должен заплатить подрядчику за выполненную работу, является пункт 1 статьи 424 ГК РФ, в соответствии с которым исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. Иными словами, если подрядчик по договору подряда сдал заказчику соответствующий условиям договора результат работ, то заказчик должен заплатить подрядчику ту сумму, о которой стороны договорились при заключении договора.

Если работа выполнена надлежащим образом, то есть ее результат соответствует условиям договора подряда и требованиям статей 721, 754 ГК РФ, заказчик должен заплатить подрядчику оговоренную при заключении договора цену.

Если работа выполнена с недостатками, заказчик вправе потребовать соразмерного уменьшения установленной за нее цены с учетом положений пункта 1 статьи 723 ГК РФ.

Когда при заключении договора стороны согласовали только фиксированную цену за результат работ, проблем с расчетами обычно не возникает. Однако согласование цены таким образом для договоров строительного подряда является большой редкостью.

Как правило, в договорах строительного подряда стороны согласовывают не только фиксированную цену за результат работ, но и расчет такой цены в виде сметы.

Возможность определения цены договора подряда путем составления сметы прямо предусмотрена пунктом 3 статьи 709 ГК РФ.

При согласовании сметы стороны исходят из объема работ, предусмотренного технической документацией. С учетом этого объема работ определяется количество необходимых для их выполнения материалов, объем трудозатрат и т.п.

Однако в действительности фактически выполненный подрядчиком объем строительных работ практически никогда не совпадает с проектным, причем даже в случаях, когда заказчик в процессе строительства не вносил изменений в техническую документацию (статья 744 ГК РФ), а подрядчик не сталкивался с необходимостью выполнения дополнительных работ (статья 743 ГК РФ).

На случай расхождения между проектным и фактически выполненным подрядчиком объемом работ существует пункт 4 статьи 709 ГК РФ, согласно которому цена работы (смета) в договоре подряда может быть приблизительной или твердой.

Если договор подряда заключен на условиях твердой цены, и фактически выполненный подрядчиком объем работ или размер фактически понесенных им затрат оказался больше того, который стороны учитывали при согласовании сметы, подрядчик в соответствии с пунктом 6 статьи 709 ГК РФ не вправе требовать увеличения цены договора (сметы) и может претендовать лишь на оплату твердой договорной цены. То есть риски возможного увеличения объема работ, количества необходимых материалов и их удорожания относятся на подрядчика.

Исключение составляют случаи существенного возрастания стоимости материалов и оборудования, которые нельзя было предусмотреть при заключении договора. Тогда подрядчик вправе требовать увеличения цены, а при отказе заказчика выполнить это требование – расторжения договора в соответствии со статьей 451 ГК РФ (т.е.

вследствие существенного изменения обстоятельств). Учитывая, что даже экономические кризисы 1998-го, 2008-го и 2014-го годов не рассматривались судами как основание для изменения или расторжения договоров в соответствии со статьей 451 ГК РФ, норма абз.

 2 пункта 6 статьи 709 ГК РФ вряд ли в обозримом будущем будет применена в пользу подрядчика.

Если же фактически выполненный подрядчиком объем работ или размер фактически понесенных им затрат оказался меньше того, который стороны учитывали при согласовании сметы, заказчик в силу того же пункта 6 статьи 709 ГК РФ не вправе требовать уменьшения цены договора (сметы) и обязан уплатить подрядчику твердую цену (конечно, если результат выполненных работ соответствует установленным договором требованиям). Разница между сметными и фактическими объемами работ (затратами) по смыслу статьи 710 ГК РФ будет составлять экономию подрядчика.

Казалось бы, положения статей 709 и 710 ГК РФ являются достаточно гармоничными и позволяют без особого труда разрешить спор об оплате работ в случаях, когда фактически выполненный подрядчиком объем работ отличается от сметного в большую или в меньшую сторону. Однако на практике это далеко не так.

Источник: https://zakon.ru/blog/2018/12/16/ekonomiya_podryadchika_verhovnyj_sud_menyaet_praktiku_po_tverdoj_cene

Подряд. Общие положения. Часть 2

Как действовать, если подрядчик не выходит на связь?
Обновлено 17.10.2017 23:55

Глава 37. Подряд

Статья 716. Обстоятельства, о которых подрядчик обязан предупредить заказчика

Вопросы судебной практики по толкованию и применению ст. 716 ГК РФ

1. Обстоятельства, которые грозят годности и прочности результатов выполненных работ либо создают невозможность ее завершения в срок2. Оплата работ, выполненных с недостатками, которые вызваны неверными указаниями заказчика3. Обстоятельство, о котором подрядчик не обязан уведомлять заказчика4.

Порядок отказа подрядчика от исполнения договора подряда5. Права подрядчика при невыполнении заказчиком действий для устранения обстоятельств, грозящих годности и прочности результатов работ

6.

Возможность расторжения договора подряда по требованию заказчика при наступлении не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые создают невозможность завершения работы в срок

1. Обстоятельства, которые грозят годности и прочности результатов выполненных работ либо создают невозможность ее завершения в срок

В п. 1 ст. 716 ГК РФ в числе прочих обстоятельств, о которых подрядчик должен незамедлительно уведомить заказчика, указано на “иные не зависящие от подрядчика обстоятельства, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок”. Анализ судебной практики позволяет выявить такие обстоятельства.

1.1. Вывод из судебной практики: Подрядчик должен известить заказчика о допущенных просчетах в установлении перечня работ.

Судебная практика:

Постановление ФАС Поволжского округа от 31.08.2011 по делу N А12-14997/2010″…Материалы дела свидетельствуют о выполнении подрядчиком работ с ненадлежащим качеством, поскольку протекание произошло в период гарантийного срока эксплуатации работ.Ссылка ответчика на выполнение работ в соответствии с договором и сметой не может быть принята во внимание.

Подрядчик является организацией, занимающейся профессиональной деятельностью в области строительства, поэтому в соответствии с пунктом 1 статьи 716 Гражданского кодекса Российской Федерации обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении:непригодности или недоброкачественности, предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи;возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы;иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.Ознакомившись с фронтом работ, подрядчик не предупредил заказчика о том, что выполнение работ в соответствии со сметой приведет к некачественному выполнению работ, так как в ней не предусмотрено выполнение работ по инструментальной съемке и выполнение уклона ската крыши, что могло повлечь ее протекание.Подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 статьи 716 Гражданского кодекса Российской Федерации, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или, несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства.

При таких обстоятельствах судебная коллегия кассационной инстанции считает, что материалы дела исследованы судами полно, всесторонне и объективно, представленным сторонами доказательствам дана надлежащая правовая оценка. Обжалуемые судебные акты соответствуют нормам материального и процессуального права, а содержащиеся в них выводы – установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, поэтому отмене не подлежат…”

Аналогичная судебная практика:
Северо-Западный округ

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 02.11.2007 по делу N А56-58449/2005″…Пунктом 3 статьи 703 ГК РФ установлено, что, если иное не предусмотрено договором, подрядчик самостоятельно определяет способы выполнения задания заказчика.

Кроме того, статья 716 ГК РФ именно на подрядчика возлагает обязанность немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении непригодности или недоброкачественности представленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи, возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы, иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы.

Поскольку эта обязанность предпринимателем Буряком В.Г. не исполнена, он не вправе в силу пункта 2 названной правовой нормы ссылаться на указанные обстоятельства…”

Источник: https://legascom.ru/sud-pr/188-sudpr/667-podryd-dva

Неподписанный акт: учетные последствия

Как действовать, если подрядчик не выходит на связь?

Как право влияет на учет

Начнем с самого главного. Хотя в номере «юридическая» статья стоит после «учетной», рекомендуем читать их в обратном порядке. Основной вывод, который следует из «юридической» статьи, — заказчик не может отказаться от подписания акта «просто так», потому что это ему заблагорассудилось. Для того чтобы отказаться от подписания акта, нужны веские основания.

Еще раз заметим: ст. 853 ГКУ определяет, что принять работу подрядчика — это обязанность, а не право заказчика. Именно об этом говорят название статьи и ее первая часть.

Заказчик обязан принять работу, выполненную подрядчиком в соответствии с договором подряда, осмотреть ее и в случае выявления допущенных в работе отступлений от условий договора или других недостатков немедленно заявить о них подрядчику.

Следовательно

неподписание акта без уважительных причин — не основание говорить о том, что с правовой стороны операция не состоялась

Даже на дату выполнения обязательств неподписанный акт, по сути, не влияет.

В частности, если заказчик уклоняется от принятия выполненной работы (подписания акта) и это повлекло изменение срока сдачи работы, считается, что право собственности на изготовленную вещь перешло к заказчику в момент, когда должна была состояться ее передача (ч. 6 ст. 853 ГКУ).

То есть акт (как первичный документ), конечно, является основанием для бухучета хозяйственных операций (ч. 1 ст. 9 Закона о бухучете*), но не может изменять принципы учета операций и фактическую дату их осуществления. Ведь действует принцип превалирования сущности над формой (ст. 4 Закона о бухучете).

Вам уже известно, что существует два пути борьбы с отказом заказчика подписывать акт: (1) досудебный (претензия); (2) судебный (иск о признании акта действительным)**.

Бухгалтерский учет

В бухгалтерском учете порядок признания дохода от оказанных услуг определяют пп. 10 — 14 П(С)БУ 15 «Доход».

Традиционно ими руководствуются большинство подрядчиков при признании дохода от выполненных подрядных работ, ведь отдельных «доходных» норм для работ в П(С)БУ нет. Исключение составляют только строители — исполнители строительных подрядных работ.

Они руководствуются пп. 3 — 8 специального П(С)БУ 18 «Строительные контракты». Остальным же подрядчикам придется руководствоваться нормами П(С)БУ 15 об услугах.

В целом в указанных нормах есть некоторые характерные особенности, а именно:

1) доход признается исходя из степени завершенности операции;

2) доход признается на дату баланса.

Степень завершенности выполненных работ на каждую дату баланса исполнитель оценивает самостоятельно и фиксирует каким-то внутренним документом (скажем, бухгалтерской справкой).

Вместе с тем, если договором предусмотрена поэтапная сдача работ, то отдельно на каждый этап работ составляется акт. В ином случае считается, что поэтапной сдачи работ не предусмотрено, следовательно, акт должен составляться после того, как работы будут выполнены полностью.

И здесь возникает немало вопросов. Ведь без поэтапной сдачи работ их полное выполнение может растянуться на достаточно длительный срок. А следовательно, у подрядчика появится соблазн «оттягивать» отражение дохода. Чтобы этого не случилось, п. 10 П(С)БУ 15 и п.

3 П(С)БУ 18 как раз и предусматривают, что подрядчик должен отображать доход от выполненных работ на дату баланса. Причем даже если доход на дату баланса не может быть достоверно определен — в этом случае доход отображается в сумме расходов, которые подлежат возмещению (п.

13 П(С)БУ 15; п. 7 П(С)БУ 18).

Что же выходит? А фактически то, что

исполнители подрядных работ (как строительных, так и нестроительных) должны на каждую дату баланса определять «бухучетный» доход

То есть для абсолютного большинства субъектов ведения хозяйства это будет ежеквартально. Понятное дело, это «потянет» за собой и налог на прибыль: у тех его плательщиков, которые являются высокодоходниками, тоже ежеквартально, у остальных — только по результатам года.

А если работы выполнены в полном объеме, акт выполненных работ составлен, а заказчик отказывается его подписывать, не называя при этом никаких уважительных причин? В этом случае работает уже упомянутая нами выше ч. 6 ст. 863 ГКУ (ср. 025069200).

Заметьте, как она сформулирована: если уклонение заказчика от принятия выполненной работы повлекло изменение срока сдачи работы, считается, что право собственности на изготовленную (переделанную) вещь перешло к заказчику в момент, когда должна была состояться ее передача.

А ч. 4 ст. 882 ГКУ еще более категорична: в случае отказа одной из сторон от подписания акта об этом указывается в акте, и он подписывается второй стороной.

Акт, подписанный одной стороной, может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа второй стороны от подписания акта признаны судом обоснованными.

Поэтому выходит, что передача заказчику результатов работ не обязательно связана с двусторонним подписанием акта. А потому и отказ заказчика от подписания акта — еще не основание для подрядчика отказаться от признания дохода.

Доход полностью может быть отражен за односторонне подписанным актом и признается на дату такой односторонней подписи.

А уже если впоследствии суд признает такой акт недействительным, подрядчик будет иметь право отсторнировать свой доход — в порядке исправления ошибок, определенном П(С)БУ 6 «Исправление ошибок и изменения в финансовых отчетах».

Понятное дело, что с таким подходом можно спорить. В частности, можно обратить внимание, что доход согласно п. 8 П(С)БУ 15 признается в том случае, если подрядчик не осуществляет в дальнейшем управление и контроль за результатом работ.

А в случае, когда заказчик в течение одного месяца уклоняется от принятия выполненной работы (не подписывает акт), подрядчик имеет право после двукратного предупреждения продать результат работы (ч. 5 ст. 853 ГКУ). То есть он продолжает контролировать актив (результаты работ).

Однако отразить доход в случае «одностороннего» подписания акта, по нашему мнению, безопаснее.

Налог на прибыль

В налоговоприбыльном учете последствия отказа заказчика подписывать акт будут аналогичными бухучетным. Ведь доход от выполненных работ за односторонне подписанным актом учитывается в бухучетном финрезультате, а следовательно — увеличивает объект обложения налогом на прибыль. Так же, как и бухучетный доход, определенный без акта на дату баланса.

Если после подачи декларации по налогу на прибыль суд признает акт недействительным, подрядчику придется исправлять не только свою финансовую отчетность, но и подавать декларацию с налогом на прибыль с пометкой «Уточнююча», а также исправленную финотчетность. Теперь последнее требование не вызывает ни малейших сомнений, ведь финансовая отчетность имеет статус приложения к декларации по налогу на прибыль (п. 46.2 НКУ).

В том случае, когда на дату признания акта недействительным через суд подрядчик уже успел уплатить налог на прибыль, после исправления указанной ошибки у него возникнет переплата по этому налогу.

Тогда ему не останется ничего другого, как возвращать такую переплату (или засчитывать в будущую уплату) в порядке, предусмотренном ст. 43 НКУ. То есть в этом случае подрядчик, отразив доход по «одностороннему» акту, предоставит временную ссуду бюджету.

Что, в принципе, является привычной практикой для взаимодействия плательщиков с бюджетом в украинских реалиях ☹.

НДС

Правила НДС-учета отличаются от бухучетных и налоговоприбыльных тем, что в НДС-учете налоговые обязательства в общем случае определяются по правилу «первого события» (п. 187.1 НКУ). Это обстоятельство может объективно снизить значение не подписанного заказчиком акта для НДС-учета подрядчика.

Кроме того, следует помнить, что подрядчики — исполнители строительных работ имеют право за такими операциями применять кассовый метод НДС-учета в соответствии с п.п. 14.1.266 НКУ (см. абзац четвертый п. 187.1 НКУ). Для их НДС-учета неподписанный акт тоже определяющего значения не имеет.

Следовательно, сосредоточимся на тех подрядчиках, которые определяют налоговые обязательства по общему правилу «первого события», а также на подрядчиках, которые выполняют подрядные работы без поэтапной сдачи по так называемым долгосрочным договорам (контрактам).

Здесь следует вспомнить об особых правилах НДС-учета по таким договорам — на дату фактической передачи исполнителем результатов работ (п. 187.9 НКУ).

Поэтому если у вас срок выполнения работ — более одного года и поэтапной сдачи не предусмотрено, можете пользоваться этой нормой и начислять НО по фактической передаче результатов работ.

Мы же дальше будем говорить об обычных договорах, которые имеют срок выполнения менее года и для которых действует правило «первого события».

Первое событие — оплата. Если заказчик перечислил подрядчику аванс за выполненные работы, это для подрядчика является основанием отразить НДС-обязательства (п.п. «а» п. 187.1 НКУ).

При этом если впоследствии заказчик отказывается подписывать акт, такой отказ сам по себе не является основанием для подрядчика возвращать ему средства и корректировать свои налоговые обязательства. Ведь при отказе заказчика подписывать акт подрядчик может устранить недостатки в своей работе, не возвращая полученную оплату за нее.

Обязанность вернуть аванс и право уменьшить свои налоговые обязательства возникнет у подрядчика только в том случае, если будет разорван сам договор на выполнение работ.

Первое событие — акт. Если первым событием является составление подрядчиком акта выполненных работ (или другого документа), который удостоверяет передачу заказчику результатов этих работ, ситуация более сложная.

Нужно ли подрядчику, который в одностороннем порядке подписал акт выполненных работ, насчитывать НДС-обязательства?

С одной стороны, стоит заметить, что согласно п.п. «б» п. 187.1 НКУ датой возникновения НДС-обязательств является дата оформления документа, который удостоверяет факт поставки. Как видим, о подписании акта ничего не говорится. Идет речь исключительно о составлении акта или другого документа, который бы засвидетельствовал факт поставки ☹.

Источник: https://i.factor.ua/journals/nibu/2017/november/issue-91/article-31950.html

Адвокат24
Добавить комментарий